市場監(jiān)管總局關于印發(fā)
《經營者集中反壟斷合規(guī)指引》的通知
各省、自治區(qū)、直轄市和新疆生產建設兵團市場監(jiān)管局（廳、委）：
現(xiàn)將《經營者集中反壟斷合規(guī)指引》印發(fā)給你們，請結合本轄區(qū)經營者合規(guī)情況，做好有關合規(guī)宣傳和培訓工作。
市場監(jiān)管總局
2023年9月5日
（此件公開發(fā)布）
經營者集中反壟斷合規(guī)指引
第一章 總則
第一條 目的和依據
為了引導經營者落實經營者集中反壟斷合規(guī)主體責任，提高經營者集中反壟斷合規(guī)意識和管理水平，促進社會主義市場經濟健康發(fā)展，根據《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱反壟斷法）、《國務院關于經營者集中申報標準的規(guī)定》（以下簡稱申報標準）、《經營者集中審查規(guī)定》等規(guī)定，制定本指引。
本指引是國務院反壟斷委員會發(fā)布的《經營者反壟斷合規(guī)指南》在經營者集中領域的專項指引。經營者可以根據經營規(guī)模、管理模式、集中頻次、合規(guī)體系等自身情況，參照本指引建立經營者集中反壟斷合規(guī)管理制度，或者將本指引有關經營者集中合規(guī)要素納入經營者現(xiàn)有反壟斷合規(guī)管理制度。
第二條 合規(guī)必要性
經營者集中審查是一項事前反壟斷監(jiān)管制度，旨在防止經營者通過經營者集中排除、限制相關市場競爭。
經營者加強經營者集中反壟斷合規(guī)管理，可以幫助經營者識別、評估和管控經營者集中反壟斷法律風險，避免具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中，防范因違法實施集中承擔法律責任。
第三條 適用范圍
本指引適用于經營者在中國境內以及境外實施經營者集中時的反壟斷合規(guī)活動。
第二章 經營者集中審查主要規(guī)定
第四條 經營者集中
經營者集中是指下列情形：經營者合并、經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權、經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。
對于新設合營企業(yè)，如果至少有兩個經營者共同控制該合營企業(yè)，則構成經營者集中；如果僅有一個經營者單獨控制該合營企業(yè)，其他經營者沒有控制權，則不構成經營者集中。
第五條 經營者集中申報
經營者集中達到申報標準的，經營者應當事先向國家市場監(jiān)督管理總局（以下簡稱市場監(jiān)管總局）申報，未申報或者申報后獲得批準前不得實施集中。未達到申報標準，但有證據證明該經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，市場監(jiān)管總局可以要求經營者申報并書面通知經營者，經營者應當依法申報。
經營者集中有下列情形之一的，可以不向市場監(jiān)管總局申報：
（一）參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者50%以上有表決權的股份或者資產的；
（二）參與集中的每個經營者50%以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。
第六條 申報義務人
通過合并方式實施的經營者集中，合并各方均為申報義務人；其他情形的經營者集中，取得控制權或者能夠施加決定性影響的經營者為申報義務人，其他經營者予以配合。
同一項經營者集中有多個申報義務人的，可以委托一個申報義務人申報。被委托的申報義務人未申報的，其他申報義務人不能免除申報義務。申報義務人未申報的，其他參與集中的經營者可以提出申報。
申報義務人沒有依法履行申報義務，導致違法實施集中的，申報義務人承擔相應法律責任。
第七條 經營者集中審查
收到經營者集中申報后，市場監(jiān)管總局依法對經營者集中可能產生的競爭影響進行評估。經審查，市場監(jiān)管總局對不具有排除、限制競爭效果的經營者集中依法無條件批準，對具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中依法附加限制性條件批準或者予以禁止。
第八條 違法實施經營者集中調查
經營者集中達到申報標準，經營者未申報實施集中、申報后未經批準實施集中或者違反審查決定的，市場監(jiān)管總局依法進行調查。
經營者集中未達到申報標準，但有證據證明該經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，經營者未按照相關規(guī)定進行申報的，市場監(jiān)管總局依法進行調查。
是否實施集中的判斷因素主要包括是否完成經營主體登記或者權利變更登記、委派高級管理人員、實際參與經營決策和管理、與其他經營者交換敏感信息、實質性整合業(yè)務等。
第九條 法律風險和責任
經營者違反反壟斷法有關經營者集中規(guī)定，可能面臨以下法律風險或者承擔以下法律責任：
（一）違法實施集中，且具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，由市場監(jiān)管總局依法責令停止實施集中、限期處分股份或者資產、限期轉讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復到集中前的狀態(tài)，處上一年度銷售額10%以下的罰款；不具有排除、限制競爭效果的，處500萬元以下的罰款；
（二）對市場監(jiān)管總局依法實施的審查和調查，經營者拒絕提供有關材料、信息，或者提供虛假材料、信息，或者隱匿、銷毀、轉移證據，或者有其他拒絕、阻礙調查行為的，由市場監(jiān)管總局依法責令改正，對單位處上一年度銷售額1%以下的罰款，上一年度沒有銷售額或者銷售額難以計算的，處500萬元以下的罰款；對個人處50萬元以下的罰款；
（三）違法行為情節(jié)特別嚴重、影響特別惡劣、造成特別嚴重后果的，市場監(jiān)管總局可以在第（一）（二）項規(guī)定罰款數(shù)額的二倍以上五倍以下確定具體罰款數(shù)額；
（四）因違法行為受到行政處罰的，按照國家有關規(guī)定記入信用記錄，并向社會公示；
（五）實施壟斷行為，給他人造成損失的，依法承擔民事責任，損害社會公共利益的，可能面臨民事公益訴訟；
（六）違法行為構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第三章 重點合規(guī)風險
第十條 重點關注的經營者集中
建議經營者重點關注下列經營者集中，充分評估反壟斷法律風險：
（一）與上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元的經營者合并；
（二）收購上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元的經營者的股權或者資產；
（三）與上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元的經營者共同收購其他經營者的股權或者資產；
（四）通過合同等方式取得上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元經營者的控制權或者能夠對其施加決定性影響；
（五）與上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元的經營者新設合營企業(yè)；
（六）交易金額巨大或者可能對市場產生重大影響，受到業(yè)內廣泛關注的經營者集中。
前款以及本指引第二十條第一款所稱營業(yè)額4億元標準是根據本指引發(fā)布時的申報標準所設立，后續(xù)如申報標準修改，4億元標準相應調整。
第十一條 判斷是否應當申報時的關注重點
判斷一項交易是否應當申報經營者集中時，首先判斷交易是否構成經營者集中，其次判斷經營者集中是否達到申報標準，建議參考《經營者集中審查規(guī)定》有關控制權判斷和營業(yè)額計算的規(guī)定。在判斷是否應當申報時，需要重點關注以下風險：
（一）控制權認定不準確，誤判交易不構成經營者集中導致未依法申報違法實施集中。
【案例】判斷一項交易是否構成經營者集中，取決于經營者通過該交易是否取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。收購少數(shù)股權也可能取得控制權，從而構成經營者集中。A企業(yè)收購B企業(yè)20%股權，盡管A企業(yè)不是最大股東，但A企業(yè)可以單獨否決B企業(yè)的年度商業(yè)計劃、財務預算、高級管理人員任免等經營管理事項，則A企業(yè)很可能取得對B企業(yè)的（共同）控制權，構成經營者集中。如果該經營者集中達到申報標準，A企業(yè)未申報，則構成未依法申報違法實施集中。
（二）營業(yè)額計算不準確，誤判經營者集中未達到申報標準導致未依法申報違法實施集中。
【案例】參與集中的經營者的營業(yè)額包括該經營者以及申報時與該經營者存在直接或者間接控制關系的所有經營者的營業(yè)額總和，但是不包括上述經營者之間的營業(yè)額。作為收購方的A企業(yè)上一會計年度中國境內營業(yè)額僅為2億元，但A企業(yè)所屬的B集團上一會計年度中國境內營業(yè)額達到申報標準，在判斷是否達到申報標準時應當按照B集團營業(yè)額計算。如果A企業(yè)按照營業(yè)額2億元計算認為沒有達到申報標準而未申報，可能構成未依法申報違法實施集中。
第十二條 判斷何時申報時的關注重點
達到申報標準的經營者集中，經營者在簽署集中協(xié)議后，實施集中前應當向市場監(jiān)管總局申報，沒有及時申報的，可能構成未依法申報違法實施集中。
【案例】為同一經濟目的，經營者之間確定發(fā)生的分步驟實施的收購交易，如果各步交易之間相互關聯(lián)、互為條件，可能構成一項經營者集中，在實施第一步前需要申報。A企業(yè)與B企業(yè)簽署一份交易協(xié)議，根據該協(xié)議，A企業(yè)確定將分三步收購B企業(yè)持有的目標公司全部股權，第一次收購16%股權、第二次收購34%股權、第三次收購剩余股權，最終完成全部100%股權收購，該多步交易很可能構成一項經營者集中，如果達到申報標準，需要在實施第一步前申報，否則構成未依法申報違法實施集中。
第十三條 申報后“搶跑”
申報經營者集中后，在獲得市場監(jiān)管總局批準前，經營者不得實施集中，否則構成“搶跑”并承擔違法實施集中法律責任。
【案例】A企業(yè)與B企業(yè)計劃新設合營企業(yè)，依法進行了經營者集中申報，但在市場監(jiān)管總局尚未作出經營者集中審查決定的情況下，完成了合營企業(yè)登記注冊手續(xù)，構成違法實施集中。A企業(yè)與B企業(yè)承擔違法實施集中的法律責任。
第十四條 對申報代理人的要求
申報人可以自行申報，也可以依法委托他人代理申報。申報人選擇代理人應當嚴格審慎，對代理行為加強管理，并依法承擔相應責任。申報代理人應當誠實守信、合規(guī)經營，不得故意隱瞞有關情況、提供虛假材料或者采取其他行為阻礙經營者集中案件審查、調查工作。
第十五條 對申報材料的要求
申報人應當對申報文件、資料的真實性、準確性、完整性負責。申報代理人負責協(xié)助申報人對申報文件、資料的真實性、準確性、完整性進行審核。
第十六條 排除、限制競爭風險
依法申報的經營者集中，如果市場監(jiān)管總局審查認為該項經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，將附加限制性條件批準或者禁止該項經營者集中。
評估經營者集中的競爭影響，可以考察相關經營者單獨或者共同排除、限制競爭的能力、動機及可能性。集中涉及上下游市場或者關聯(lián)市場的，可以考察相關經營者利用在一個或者多個市場的控制力，排除、限制其他市場競爭的能力、動機及可能性。
【案例】經營者可以參考市場監(jiān)管總局網站發(fā)布的附條件批準/禁止經營者集中案件反壟斷審查決定公告。
第十七條 違反審查決定
經營者集中被附加限制性條件批準的，經營者應當嚴格遵守限制性條件。經營者集中被禁止的，經營者不得實施集中。
【案例】A企業(yè)收購B企業(yè)股權經營者集中獲得附加限制性條件批準。條件之一是要求A企業(yè)不得降低相關產品給予經銷商的折扣，并委托監(jiān)督受托人監(jiān)督執(zhí)行。監(jiān)督受托人核查發(fā)現(xiàn)A企業(yè)給予經銷商的折扣違反了附條件審查決定的相關要求，市場監(jiān)管總局調查核實后對A企業(yè)依法作出行政處罰。
第十八條 阻礙經營者集中審查調查
配合經營者集中審查調查工作是經營者應當遵守的法律義務。經營者拒絕提供有關材料信息，或者提供虛假材料信息，或者隱匿、銷毀、轉移證據，或者有其他拒絕、阻礙調查行為的，將承擔較為嚴重的法律后果。
第十九條 境外經營者集中反壟斷風險
不同司法轄區(qū)有關經營者集中申報標準、程序等規(guī)定存在差異。經營者開展經營者集中業(yè)務時，建議同時關注可能涉及到的境外司法轄區(qū)的經營者集中或者并購控制反壟斷監(jiān)管法律規(guī)定。
有關境外經營者集中反壟斷合規(guī)，經營者可以參考市場監(jiān)管總局《企業(yè)境外反壟斷合規(guī)指引》有關經營者集中合規(guī)內容。
